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El tema de como equilibrar las  fuerzas de los socios de las personas jurídicas es algo que siempre me atrapa ya que requiere mucha creatividad en la estructuración legal del negocio. Hay que considerar las prestaciones que los socios aportan a la sociedad, la personalidad que ellos tienen, la confianza que los une y, aunque parezca mentira, muchas veces hay que considerar la personalidad del cónyuge ya que generalmente incide en demasía en el devenir de un posible conflicto.

En esta oportunidad me gustaría comentarles algo sobre una buena forma de equilibrar las fuerzas de los socios en una sociedad anónima pero ya sin considerar un posible pacto de accionistas sino solo estructurando los aportes de capital.

De alguna manera este post es la continuación de un tema que venimos tratando aquí en I.E.M. Así, por ejemplo, hemos analizado:

1) Como podría hacerse la estructuración legal del emprendimiento

2) Si conviene o no constituir una sociedad comercial

3) En caso de elegir constituir una sociedad, hemos reflexionado si es mejor una SRL o una SA

4) Si optamos por una SRL, hay una entrada donde les mencionaba una buena manera de organizar la gerencia de esa SRL

5) Y relacionado con este post, hemos respondido una consulta de un lector donde planteaba algunos conflictos que pueden darse entre el dueño de la idea y el dueño del dinero e introducía el tema de los convenios de accionistas, que luego seguramente profundizaremos con muchísimo mayor detalle.

Previamente una aclaración bastante repetida aquí en I.E.M.: Este no es un blog jurídico. Yo aspiro a que sea un blog que inspire emprendedores y no que sirva para  discutir temas jurídicos con abogados. Por lo menos es lo que aspiro y en función de ello trato de presentar los temas legales en forma amena  y simple para que aquellos que tienen una idea sepan como podrían armarla. De ahí que a los abogados pueda sonarle muy básico pero está hecho a propósito. De todas formas, estaría muy bueno que todas las precisiones que quieran realizar la hagan a través de los comentarios porque seguramente que creará valor al resto de los lectores y eso, como siempre decimos acá, es el objetivo de este blog.

Que es el capital de una sociedad?

Antes de ver como podría estructurarse el capital de una sociedad, cualquiera que ella sea, habría que definir que quiere decir la legislación con esto.

El capital es la cifra que representa los aportes de los socios de este tipo de personas jurídicas.

Idealmente, al momento cero de la sociedad, el capital es igual al patrimonio pero solo al momento cero y algunas veces. Ello porque puede darse el caso que haya una diferencia entre el capital que el socio se obliga a aportar a la sociedad (capital suscripto) y el que efectivamente aporta (capital integrado). Decimos que al momento cero es igual al patrimonio ya que desde el momento cero más un segundo ya no coinciden porque cuando la sociedad empieza a funcionar el patrionio empieza a variar, contrayendo deudas o generando ingresos.

Ah…, cierto. Y el patrimonio? El patrimonio de una personas es todo lo que tiene o debe.

Por eso decia que el momento cero coincide pero luego, una vez que enciende por primera vez la luz de la empresa ya no coincidirían.

Pues bien, el capital de una sociedad está representado por los aportes y éstos varían dependiendo del tipo de sociedad que se trate. Así, un capital se puede organizar en partes de interes si es una sociead de personas como la sociedad colectiva, en cuotas si es una sociedad de responsabilidad limtitada y en acciones si es una sociedad anónima.

Ahora sí, basta de cháchara, como se equilibraría las fuerzas en una S.A.

Hechas estas introducciones, y solo para que el tema se entienda mejor, vamos ahora con estas reflexiones para proponer varias formas de equilibrar las fuerzas en una S.A.

Como les mencionaba en el encabezado de este post, en otra entrada hablábamos que una buena manera de evitar conflictos en las sociedades consistía en estructurar convenios de accionistas donde se intentaba equilibrar fuerzas entre los socios.

Pues bien, sin esa sofisticación, existe otra forma que a mí me gusta mucho pero solo puede ser utilizada en  una S.A. (Aquí va un poroto a favor de la S.A. cuando se quiere elegir entre SRL o SA pero, como deciamos en aquel post, sigo pensando que es mucho mejor la SRL para los pequeños emprendedores)

Veamos:

El capital de una sociedad anónima se divide en acciones.

El tema de las acciones de la SA puede tener varias clasificaciones pero, para este tema que vemos, solo importan dos.

Según la circulación de las acciones, éstas pueden ser a) Al portador; b) Nominativas; c) Nominativas no endosables y d) Escriturales (hoy, y por temas impositivos, solo se permiten estas dos últimas formas).

Vean como era una vieja acción al portador con cupones para presentar al cobro de dividendos:

Y en lo que más interesa a nosotros, según los derechos que otorgan, las acciones pueden clasificarse en a) acciones ordinarias; b) acciones privilegiadas y c) acciones preferidas.

Y esto es lo que nosotros podríamos utilizar para equilibrar las fuerzas en la sociedad anónima. Generalmente este equilibro de fuerzas tenderá a buscarse entre quién aporta la idea y quién aporta el capital.

Fíjense lo siguiente:

Acciones ordinarias son aquellas que otorga un solo voto por acción y ningún derecho preferencial sobre la distribución de dividendos. (para este análisis no nos interesan)

El juego para equilibrar poderes se tiene que dar entre las acciones privilegiadas y las acciones preferidas. Ello porque las acciones privilegiadas no otorgan preferencias patrimoniales pero otorgan un privilegio (obvio, y casi que la definición es una tautología, pero obviemos eso) en el voto. Es decir, una acción privilegiada, en vez de otorgar un voto por acción pueden otorgar hasta cinco votos por acción  y esto es lo lindo de ellas. Por otra parte, las acciones preferidas otorgan una preferencia patrimonial al momento de distribuir las ganancias lo que significará un porcentaje mayor al que correspondería por el mero cálculo de la participación accionarial de aquél que las posee y generalmente no otorgan votos.

Entonces, si la explicación fue clara Ustedes podrían concluir lo siguiente:

El dueño de la idea podría estructurarse su participación con acciones privilegiadas lo que le daría la mayoría en las decisiones y el dueño del dinero podría recibir acciones preferidas lo que le daría un privilegio económico sobre las ganancias.

De esta forma, muy fácilmente, se equilibran las fuerzas en una sociedad anónima.

Aunque alguna observación podría darse en que el dueño del dinero con acciones preferidas correría peligro por no tener la mayoría de los votos para tomar decisiones, piensen que con esta forma  el dueño de la idea cobraría recién después del dueño del dinero y  casi con seguridad que se eficientizaría la toma de las decisiones.