Bienvenido!

Recientemente, dirigida a la sección Consultorio de Ideas en Marcha, recibí este mail:

Estimado Federico,

Me ha resultado muy interesante tu artículo “¿ Que conviene, una SRL o
una SA?” (y tambien tu pagina, la que me ha recomendado un amigo que
es muy seguidor de ella).
Tengo una consulta al respecto, resulta que yo estoy negociando con
una empresa grande una especie de sociedad, el caso es que yo tengo un
know how bastante especifico que esta empresa necesita para hacer un
desarrollo que nos llevara aproximadamente un año, yo cobrare un
porcentaje de las maquinas que se vendan y la empresa esta me dara
dinero mensualmente mientras se haga el desarrollo, el dueño de esta
empresa me propone que hagamos una SA, para estar bien protegidos en
cuanto a la division de utilidades cuando se vendan las maquinas. El
plantea que la empresa que el ya tiene (una SA grande con muchos
empleados), participe en esta nueva SA con un porcentaje y que yo
participe con el otro porcentaje. O sea que el no estaria participando
como persona, sino como empresa. Bueno, el caso es que yo soy
ingeniero, y no se que responsabilidades esto trae aparejado, por
ejemplo, si el con su otra empresa hace algo mal, si puede arruinar a
esta empresa en la que estaria yo, o si por ejemplo yo voy a tener que
estar revisando todo el tiempo los papeles para que no hagan nada que
me pueda llegar a perjudicar, algun consejo?

Saludos y gracias,

Algunas reflexiones al respecto

Más allá de que el tema ya fue conversado personalmente con la persona en cuestión, quisiera compartir algunas reflexiones respecto a estas cuestiones relativas a  las sociedades que se constituyen entre inversores y los dueños de las ideas.

La única aclaración que voy a hacer respecto a estas ideas que siguen está relacionada con que la mayoría de ellas está basada en mi experiencia profesional y lamentablemente mi experiencia es bastante alta en participar de todos estos procesos donde se juntan las ideas con el dinero y ver como en casi todos los casos terminan en conflictos.

Siempre el conflicto se da cuando se termina el llamado “affectio societatis” que en mi época de estudiante y novel profesor de derecho societario pensaba que era una huevada teórica y, sin embargo, ahora con más experiencia, pienso que es cierto eso que dicen los doctrinarios que es un requisito esencial para la existencia de las sociedades.

El “affectio societatis” podría definirse como la intención socios de asociarse con el fin de alcanzar un objetivo común y, más en criollo, significaría la intención de todos los socios de tirar del mismo carro y para el mismo lado.

Y la experiencia confirma que los conflictos con los socios empiezan cuando alguno de ellos comienza a considerar que no hay equivalencias en las prestaciones que cada uno aporta a la sociedad.

El caso que planteó el lector es un caso típico. El conflicto entre el dinero y la idea empieza a surgir cuando el titular de la idea se vuelve prescindible porque la idea ya deja de ser propia y es de la sociedad.

Una vez que alguno de los socios llega a esa conclusión, ahí sí que se arma la hecatombe y comienzan los conflictos societarios donde todos pierden y donde, generalmente, los únicos beneficiados somos nosotros, los abogados que operamos y decidimos sobre esos conflictos.

¿Cuales son los conflictos típicos entre socios?

Este mail que recibí y que origina estas reflexiones no hizo más que adelantar un tema que tenía previsto considerar aquí en I.E.M. y que no se agota acá pero me gustaría indicarles, muy brevemente, alguno de los conflictos típicos entre los socios de sociedades.

• Licuaciones de participaciones a través de aumentos de capital
• Contratos asociativos viles con otras sociedades controladas por el socio mayoritario
• Fijación de altas remuneraciones al directorio en perjuicio de los accionistas que no integran ese órgano de gobierno
• Falta de distribución de dividendos en tiempo y forma
• Constitución de garantías reales a favor de créditos personales de los directores
• Fusiones o adquisiciones con otras sociedades controladas por alguno de los socios
• Resoluciones sociales que cambian el objeto de la sociedad
• Concreción de negocios de la sociedad con los directores o accionistas mayoritarios a título personal

Hay mil más pero seguramente captan la idea, no?

Maneras de evitar los conflictos entre los socios

Los conflictos entre los seres humanos son inevitables e impredecibles y no importa cuan talentoso y creativo pueda ser una persona para prever un conflicto, siempre habrá alguna alternativa no pensada que hace que el conflicto estalle.

Sin embargo, la práctica fue ideando medios para circunscribir los conflictos a la mínima expresión o, al menos, saber como conducirse y que reclamar una vez que el mismo aparece.

Para el caso particular que aquí se describe, se utilizan cada vez más los llamados “pactos de accionistas”.

Estos pactos, también llamados “acuerdos de socios” buscan generar normas de buen gobierno, consensuar el conflicto de interes, diagramar esquemas de salidas pacificos y eficaces, reducir costes transaccionales, evitar la incorporacion de herederos conflictivos, evitar situaciones de extorsion y planificar el traspaso generacional ayudando a planificar el futuro de la empresa y  consolidando el crecimiento.

En estos convenios se establecen reglas que TODOS LOS ACCIONISTAS se deben comprometer a cumplir y ellas estarán relacionadas con algunos temas que podrían ser los siguientes:

1. Reglas para gravar o constituir derechos reales sobre acciones
2. Reglas a cumplir en caso de transferencias de acciones
3. Reglas para aumentar el capital
4. Reglas que el directorio o la sindicatura deberá cumplir
5. Reglas relacionadas con el plan de negocios de la compañía
6. Reglas relativas a las políticas internas de la compañía
7. Reglas relacionadas con el corporate governance
8. Reglas para fijar, prohibir o limitar el derecho de los socios a participar en negocios vinculados con la compañía
9. Reglas relacionadas con el tratamiento interno de la información confidencial de la compañía
10. Siempre conviene también establecer algún tipo de régimen para solucionar los conflictos.
11. ETC, ETC, ETC.. porque, como ya les dije, requiere de mucha creatividad establecer un pacto de accionistas y deberá sí o sí adaptarse al tipo de negocio y a la sofisticación de los accionistas.

Para finalizar, dos consejos

Siempre que viene alguien a la oficina a conversar estos temas suelo dar dos consejos que quisiera dejar aquí.

• Constituir una sociedad es como un traje a medida. Cualquier gil puede agarrar un libro de modelos de contratos societarios y redactar un contrato que a duras penas podrá inscribir pero cada contrato, para estar bien hecho, deberá adaptarse al negocio y a la personalidad de los accionistas. Piense una cosa, y acá la analogía del traje, no es lo mismo comprarse un traje en un supermercado que en la sastrería que está frente a la bolsa de comercio. (no importa de donde seas lector, pero las mejores sastrerias están frente a la bolsa de comercio de tu ciudad ) Esto es lo mismo.
  
• Aunque pueda resultar chocante, antes de comenzar a pensar en el negocio y en los aportes de cada uno de los socios, y en el momento inicial donde hay conversaciones, diálogo fluído y todos se quieren, resulta siempre conveniente tomarse un tiempo para imaginar en que condiciones se separarían y como se va a actuar en el momento de la separación. Cuanto más pensada y discutida esté esa circunstancia, menor será la posibilidad de que el conflicto no pueda manejarse.

Como ven, el tema está buenísimo y hay muchísima tela para cortar, pero espero que no del traje hecho por el sastre!!!